產業新訊

營業秘密保護的兩個注意

新聞日期:2020/09/30 新聞來源:經濟日報

報導記者/林志潔

營業秘密是一種具有經濟價值的無形資產,與其他的資訊或無形資產相較,營業秘密同時可能兼有個人財產法益、企業間公平競爭的社會法益,以及國家研發核心競爭力的國家法益功能,性質十分特殊。

方興未艾的美中貿易大戰,其所糾結的關鍵就在於:在此高科技時代,誰擁有核心的科技研發能力、誰掌握了智慧財產保護的規則制訂權,誰就是這個世界的領導者。因此,智慧財產的爭奪,從過往的商標、專利,逐漸不斷往前提早到現今對於研發機密的爭奪。中國大陸的2025中國製造、千人計畫,均是因為希望在短時間內填補科技的落差,所以大肆蒐羅各種人才腦力,以求減少研發成本,縮短研發時程。

企業面對營業秘密必須做好兩種不同面向的規劃,第一種是避免自己成為被害人,第二種是避免自己成為加害人。因為不論是被害或加害,對企業的傷害都十分巨大。

在避免自己被害的情況,就是要防制他人竊取自己的研發成果。首先,對自家的研發技術和研發中的秘密,要依據產業特性,做好「人的管理」、「物的管理」、「資訊的管理」。例如在競業禁止條款和守密義務上,更符合勞動規範,更要與時俱進,隨著員工職級改變、能接觸到的資訊重要程度改變,定期檢視合約、給予不同程度的要求,不要一紙合約從最初階的工程師到已經晉升管理階層都沒有更新過。

其次,營業秘密的經濟價值,與保密的措施要做到什麼程度,是成正比的。如果主張別人侵害你的高價值的營業秘密,但對於該號稱高價值的秘密,卻管理鬆散,人皆可觀,則一旦涉訟,主張很難成立。最後,不要以為失敗的數據資料沒有價值,事實上實驗失敗的資料就是競爭對手縮短與你差距最有價值的營業秘密,這在需要大量實驗的醫藥╱生技產業以及目前兵家必爭的半導體和電訊產業,都是非常關鍵的重點。

在避免自己成為加害人的情況,就是要防止自己的企業或自己企業內的員工去侵害其他企業的營業秘密,導致己身公司要負擔法律責任。許多國家的刑事法律是承認公司有刑事責任的,華為就是因為被美國認在員工外派至T-Mobile受訓時,竊取T-Mobile的機器人手臂技術,是公司有計畫有政策的違法行為,而使得公司被當作刑事被害起訴。

我國是少數不承認組織體有刑事責任能力的國家,但是營業秘密法中依然有公司若沒有盡力防免自己員工竊取他人營業秘密的作為,要被處罰的兩罰制度。簡單講,在我國的體制下,如果自家的員工侵害他人營業秘密,除了員工受罰外,法人也要受罰,唯一可以免罰就是公司要「盡力防免」。

然則企業應如何才能算盡力防免?參考外國的立法和實務,企業至少應該在侵害發生前和發生後為一定的作為,例如:在招募員工時的告知和切結、禁止員工攜帶其他公司的研發成果進入企業,在平時所做的教育宣導,並頒布保護營業秘密法令遵循的計畫,確實監督執行;又例如一旦發生有營業秘密竊取的爭議,公司需要立刻應變,展開補救行動,或制訂通報與應變的SOP。如果什麼都沒有做,只希望把責任推給員工的個人侵害行為,以華為案為例,企業依然無從免除責任。

營業秘密不只對科技研發重要,各種台灣之光包括美食、中藥、植栽、農業、文創,處處都需要營業秘密的保護。在經濟間諜積極竊取各國的核心研發能力、世界各國無不處心積慮保存經濟機密的此時,我國對於營業秘密的保護,對於反制經濟間諜的政策,更需完備,用「毋恃敵之不來,恃吾有以待之」來完善我們的法制、固本存元,才能讓產業無後顧之憂、健全發展。

(作者是交大特聘教授、科法學院金融監理與公司治理中心主任)

【2020-09-30/經濟日報/A4版/焦點】

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